Новая редакция ст. 131 ТК РФ позволяет выплачивать работникам-резидентам заработную плату от работодателя-резидента в иностранной валюте. Соответствующие изменения вступили в силу с 16-02-2018 г., они введены в действие на основании ФЗ №8 от 05-02-2018 г. Изменения затронут лишь небольшую часть сотрудников: тех, кто выполняет трудовые обязанности за пределами России.
В каких случаях можно выплачивать заработную плату в иностранной валюте?
Возможны ли выплаты заработной платы в валюте внутри страны? Какие риски существуют для руководства и финансово-экономической службы фирмы в этом случае? Поговорим об этом подробнее.
Резиденты, работающие за границей
Предыдущая редакция ст. 131 Трудового кодекса позволяла производить оплату труда только в рублях. Похожие нормы содержали и другие законодательные акты РФ. В декабре минувшего года были внесены изменения в ФЗ №173 «О валютном регулировании…», в соответствии с которыми работники дипмиссий и иных аналогичных служб смогли получать заработную плату в валюте (с 1-01-2018 г.), но только через счета в уполномоченных банках вне территории РФ.
Кому можно выплачивать заработную плату в иностранной валюте?
Изменения в ТК РФ окончательно решили проблему противоречий в законодательстве: сотрудникам за рубежом можно открывать счета в российских банках и получать оплату за труд в валюте.
Вопрос: Можно ли заработную плату работникам (гражданам РФ), направленным для работы в заграничное представительство, перечислять в валюте на их счета, открытые в банках за пределами РФ? Как при этом исчислить страховые взносы? Посмотреть ответ
Под действие поправок попадают следующие категории граждан-резидентов за рубежом, сотрудничающих с организациями-резидентами:
- работники дипмиссий, консульств;
- работники представительств при международных организациях за рубежом;
- работники представительств федеральной исполнительной власти РФ за рубежом;
- представители РФ при международных организациях или представители федеральной исполнительной власти РФ при международных организациях;
- работники госучреждений за рубежом;
- военнослужащие и другие работники, выполняющие свои обязанности за рубежом, по направлению федеральных властей;
- работники НКО за рубежом;
- журналисты за рубежом и т.д.
На заметку! Работники за рубежом могут получать по новым правилам не только заработную плату, но и денежное довольствие (содержание), любые другие выплаты, предусмотренные трудовыми отношениями. Начисления производятся согласно трудовым договорам (контрактам) и дополнительным соглашений к ним.
Резиденты внутри страны
Возможно ли начисление и выплата заработной платы в валюте, если и работник, и работодатель являются резидентами? Согласно ст. 9 ФЗ №173 валютные операции между резидентами, в том числе и по выплате заработной платы, запрещены. Исключения рассмотрены выше. Они не касаются взаимоотношений работников и работодателей-резидентов внутри страны.
Вопрос: Может ли представительство иностранной организации в РФ выплачивать заработную плату главе этого представительства — иностранному гражданину, временно пребывающему в РФ, в иностранной валюте? Посмотреть ответ
Согласно законодательству РФ физические лица-резиденты — это:
- граждане РФ;
- иностранцы и лица без гражданства, имеющие вид на жительство в РФ (см. ст. 1-6 ФЗ №173).
Некоторые работодатели, стремясь сохранить ценные кадры компании-резидента внутри страны, дают указание финансово-экономической службе устанавливать и начислять заработную плату и иные выплаты, касающиеся трудовых отношений, работникам-резидентам в иностранной валюте, а выплату, согласно трудовому законодательству, производить традиционно – в рублях. Они мотивируют свою позицию тем, что в трудовом законодательстве отсутствует прямой запрет устанавливать оплату труда в валюте, а до момента выплаты сумм такая операция не является валютной операцией между резидентами, соответственно, под нормы ФЗ №173 не подпадает.
Позиция сама по себе шаткая, с точки зрения трактовки законодательных норм, может привести вместо ожидаемого положительного эффекта к реальным финансовым потерям для работодателя. Сотрудники Трудовой инспекции не раз отмечали, что начисление заработной платы в валюте может негативно сказаться на положении работника, если курс этой валюты падает, а не растет (см., например, Письмо №1810-6-1 Роструда от 24-06-09 г.).
Кроме того, последствия такого решения могут выражаться и в других негативных моментах:
- Постоянное изменение условий уже заключенного трудового договора за счет изменения валютного курса без согласия одной из сторон. Согласно ТК РФ, такая ситуация является грубым нарушением законодательства (ст. 72 ТК РФ).
- Необходимость отслеживать курс и контролировать изменения путем подписания дополнительных соглашений. Это неизбежно, если фирма не хочет нарушать закон. Указанные процедуры в разы увеличивают документооборот и нагрузку на кадровую службу фирмы. С учетом ежедневного изменения валютного курса, такую работу выполнить без упущений и нарушений практически невозможно.
- Проблема при расчете пенсии для работника в будущем.
Выплата зарплаты иностранным работникам
Может ли организация выплачивать иностранным работникам (временно пребывающим) зарплату наличными деньгами?
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» временно пребывающи
м в Российской Федерации
иностранным гражданином признается лицо
, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке,
не требующем получения визы
, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.
Согласно ст. 13.3 Закона № 115-ФЗ работодатели
или заказчики работ (услуг), являющиеся юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями либо частными нотариусами, адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, или иными лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию,
имеют право привлекать к трудовой деятельности
законно находящихся на территории РФ иностранных граждан, прибывших в РФ
в порядке, не требующем получения визы
, и достигших возраста 18 лет, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с законом.
На территории РФ правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан
, лиц без гражданства (
ст. 11, 327.1 ТК РФ
).
В том числе и ст. 136 ТК
РФ
,
регулирующая порядок, место и сроки выплаты заработной платы
.
Заработная плата выплачивается
работнику, как правило,
в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию
, указанную в заявлении работника, на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором.
Ст. 131 ТК РФ
установлено, что
выплата заработной платы
производится в денежной форме
в валюте РФ
(
в рублях
).
П.п. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»
установлено, что приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа
признается валютными операциями
.
При этом резидентами
являются физические лица, являющиеся гражданами РФ, заисключением
граждан РФ, постоянно проживающих в иностранном государстве не менее одного года, в том числе имеющих выданный уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства вид на жительство, либо временно пребывающих в иностранном государстве не менее одного года на основании рабочей визы или учебной визы со сроком действия не менее одного года или на основании совокупности таких виз с общим сроком действия не менее одного года, постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства.
Физические лица, не являющиеся резидентами
(не относящиеся к вышеуказанным лицам), признаются
нерезидентами
.
Следовательно, в Вашем случае иностранные работники признаются нерезидентами
.
Согласно п. 2 ст. 14 Закона № 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций
производятся
юридическими лицами— резидентами через банковские счета
в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается ЦБ РФ, а также переводами электронных денежных средств.
Юридические лица
—
резидентымогут осуществлять без использования банковских счетов
в уполномоченных банках
расчеты с физическими лицами
—
нерезидентами в наличной валюте РФ толькопо договорам розничной купли-продажи
товаров, а также расчеты
при оказании физическим лицам
—
нерезидентам
на территории РФ транспортных, гостиничных и других
услуг
, оказываемых населению.
Следовательно, выплата иностранным работникам зарплаты наличными деньгами признается валютной операцией
.
В соответствии со ст. 15.25 КоАП РФ
осуществление
незаконных валютных операций
влечет наложение
административного штрафа
на граждан, должностных лиц и юридических лиц в размере
от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции
.
При этом за нарушение валютного законодательства РФ постановление по делу
об административном правонарушении
может быть вынесено в течение 2 лет со дня совершения
административного правонарушения (
ст. 4.5 КоАП РФ
).
ФНС РФ утверждает, что работодатель
—
резидент обязан
выплачивать заработную плату работнику-нерезиденту (в том числе гражданину Республики Беларусь)
исключительно в безналичной форме
(письмо от 29.08.2016 г. № ЗН-4-17/15799).
Судебная практика по данному вопросу неоднозначна
.
Так, Президиум ВАС РФ
в постановлении от 18.03.2008 г. № 15693/07 отметил, что в валютном законодательстве РФ
не содержится запрета на выдачу российским юридическим лицом заработной платы иностранным гражданам в валюте РФ
.
Исходя из ст. 6 Закона № 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений
,
за исключением
отдельных валютных операций, преду-смотренных этим Законом, к которым названная операция не относится, в связи с чем она является операцией, разрешенной валютным законодательством.
Порядок осуществления такой валютной операции, а также требования об использовании специального счета при ее совершении также не установлены
.
В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона № 173-ФЗ валютные операции осуществляются без ограничений
, если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования.
Поскольку валютная операция, совершаемая при выдаче российским юридическим лицом иностранным гражданам наличных денежных средств в валюте РФ в качестве заработной платы, разрешена законом
и не ограничена требованиями об использовании специального счета и о резервировании,
она не может быть отнесена к категории незаконных валютных операций
, совершение которых образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного
ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ
.
Аналогичная позиция изложена и в Определении ВАС РФ
от 27.01.2014 г. № ВАС-19914/13.
Однако в постановлении от 06.03.2015 г. № 307-АД15-691 Верховный Суд РФ признал незаконной валютной операцией
выдачу зарплаты иностранным работникам в рублях в наличной форме.
В тоже время Суд признал, что совершенное
обществом
правонарушение является малозначительным
, так как не представляет существенной угрозы общественным отношениям в области валютного регулирования и валютного контроля.
А согласно ст. 2.9 КоАП РФ
при малозначительности
совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении,
могутосвободить лицо
, совершившее административное правонарушение,
от административной ответственности
и ограничиться устным замечанием.
Новый поворот в данном вопросе произошел в 2021 г.
Верховный Суд РФ
в постановлении от 20.04.2016 г. № 305-АД15-20223 оставил без изменения постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2015 г. № 09АП-9595/2015, в котором суд указал, что исходя из положений ч. 1 ст. 13 Закона о валютном контроле, нерезиденты на территории РФ вправе открывать банковские счета (банковские вклады) в иностранной валюте и валюте РФ только в уполномоченных банках.
Следовательно, валютное законодательство прямо не обязывает нерезидентов обращаться в уполномоченные банки и открывать на территории РФ банковские счета в валюте РФ
, в том числе с целью получения выплат, обусловленных трудовыми отношениями, в безналичной форме.
Из норм ст. 130, 131, 136 ТК РФ
следует, что в случае
если работник не указал счет в банке
, трудовым или коллективным договором условия перечисления не определены, либо работник вообще не желает получать заработную плату наличными денежными средствами, то безналичная форма получения заработной платы невозможна, в противном случае в действиях работодателя можно усмотреть состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена
ст. 5.27 КоАП РФ
(нарушение законодательства о труде и об охране труда).
Если трудовым договором
, заключенным с физическими лицами —
нерезидентом
,
не предусмотрено перечисление заработной платы на счет в банке
, и отсутствуют доказательства того, что при заключении данных договоров работники выразили желание получать заработную плату через счет в банке,
выплата обществом его иностранному работнику заработной платы наличными денежными средствами не образует состава административного правонарушения
, ответственность за которое установлена
ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ
.
Но, повторим, единой позиции
по данному вопросу судебные органы
не сформировали
.
Резидент и не резидент
Ситуация, с точки зрения регулирования валютных операций, двоякая. С одной стороны, иностранная фирма-нерезидент может нанимать на работу россиян-резидентов в филиал или представительство на территории РФ. С другой стороны, и в российских компаниях, являющихся резидентами, трудятся работники – не резиденты, иностранные граждане. И в том и в другом случае возможны начисление и выплата заработной платы, аналогичных выплат, в иностранной валюте.
ФЗ №173 (ст. 9-1) предусматривает ограничения только том в случае, если две стороны трудового договора, контракта являются резидентами, а ст. 6 прямо говорит о возможности валютных операций между резидентами и нерезидентами. Исключения по этой статье не касаются трудовых отношений и сумм оплаты труда.
Рассмотрим ситуацию, при которой иностранный гражданин является сотрудником российской фирмы-резидента. В общем случае возможны два варианта:
- сотрудник имеет вид на жительство и является резидентом РФ;
- сотрудник имеет иные документы, дающие ему право находиться на территории РФ временно, и является нерезидентом.
Правовые нормы запрещают начислять и выплачивать заработную плату в валюте постоянно проживающему на территории РФ иностранцу (лицу без гражданства) – обладателю вида на жительство. В то же время они дают возможность, если это не противоречит законодательству, выплачивать валютный эквивалент заработной платы иностранным гражданам-нерезидентам.
На заметку! Вид на жительство может быть выдан как иностранному гражданину, так и лицам, не имеющим гражданства. Документ подтверждает право его владельца проживать на территории РФ постоянно (ст. 2-1 ФЗ №115 «О правовом положении иностранных граждан…»).
При выплате заработной платы работнику фирмы-резиденты, согласно ст. 14-1 ФЗ №173, имеют право открывать валютные счета в уполномоченных банках, если это не противоречит законодательным нормам, о которых шла речь выше. При этом в ст. 14-2 говорится о ведении валютных выплат через такие счета по правилам Центробанка. Контролирующие органы нередко делают вывод об обязательности выплат валютного эквивалента заработной платы исключительно посредством банковских операций. Они считают нарушением выплату этих же сумм через кассу.
Между тем арбитражные суды поддерживают в этом вопросе работодателя и считают, что выплата через кассу заработной платы в валюте работнику-нерезиденту вполне законна (определение №19914/13 27- 01-14 г. ВАС РФ и ряд аналогичных документов). Сотрудник-нерезидент, не высказавший желания получать оплату труда через банковский счет, может получить ее в кассе. Со стороны работодателя-резидента нарушений в этом случае нет, поскольку исполнение требований трудового законодательства вменяется ему в обязанность.
Выплата зарплаты иностранному работнику из кассы — это нарушение?
Подобным вопросом нередко задаются работодатели мигрантов — фирмы и предприниматели, которые не участвуют в зарплатных проектах банков. И ответ на него не так однозначен, как может показаться на первый взгляд.
Дело в том, что по валютному законодательству российские компании и ИП признаются резидентами <1>, а иностранцы, у которых нет вида на жительство, то есть временно пребывающие и временно проживающие в РФ, — нерезидентами <2>.
В свою очередь, выплата резидентом в пользу нерезидента каких-либо рублевых сумм, включая зарплату, считается валютной операцией <3>, расчеты по которой должны производиться в безналичной форме — через банковские счета в уполномоченных банках <4>.
Рассказываем руководителю
Российские организации могут рассчитываться с иностранными гражданами наличными рублями только <5>:
- при розничной купле-продаже товаров;
- при оказании иностранцам на территории РФ транспортных, гостиничных и прочих услуг, обычно предоставляемых населению.
Компаниям и предпринимателям за наличную выплату зарплаты иностранцам грозит штраф от органа Росфиннадзора — от 75 до 100% выплаченной суммы <6>. Информацию о таких фактах валютные ревизоры могут получить, в частности, от пришедших на проверку налоговиков. Они, кстати, уполномочены составлять административные протоколы по этим правонарушениям <7>. Срок давности привлечения к ответственности за валютные операции, проведенные мимо банковского счета, — 1 год с момента их совершения <8>.
Но, что характерно, суды, рассматривая подобные дела, в большинстве своем встают на сторону работодателей <9>, зачастую вообще отказываясь признавать наличную выплату зарплаты иностранцам нарушением. При этом суды приводят следующий набор аргументов:
- по закону валютные операции между резидентами и нерезидентами проводятся без ограничений, за исключением отдельных операций, к которым выдача зарплаты наличными не относится. Поэтому она является операцией, разрешенной валютным законодательством. Также без ограничений проводятся валютные операции, для которых не установлен специальный порядок <10>;
- открытие нерезидентом банковского счета на территории РФ — это его право, а не обязанность <11>;
- все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства толкуются в пользу резидентов и нерезидентов <12>;
- правила, установленные трудовым законодательством, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан. А по Трудовому кодексу зарплата работнику выплачивается в рублях в месте выполнения им работы либо перечисляется на указанный им счет в банке на условиях, определенных коллективным или трудовым договором <13>.
То есть в действующем законодательстве не предусмотрены обязанность и возможность работодателя самостоятельно открывать счета в банке для перечисления зарплаты нерезидентам, если от них не поступали соответствующие заявления;
Внимание! Иностранным работникам, постоянно проживающим в РФ на основании вида на жительство, разрешено выплачивать зарплату наличными из кассы.
- за задержку выплаты зарплаты и другие нарушения оплаты труда работодатель несет ответственность <14>.
Есть отдельные суды, которые соглашаются с тем, что, выплатив мигрантам зарплату из кассы, работодатель нарушил закон. Но при этом признают такое нарушение малозначительным <15>.
* * *
Таким образом, есть большие шансы отбиться в суде от претензий Росфиннадзора, используя приведенные доводы. Однако если вы не хотите допускать даже саму вероятность предъявления к вам таких претензий, используйте в отношении иностранных работников схему расчетов через банковские карты.
———————————
- подп. «а», «в» п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ (далее — Закон N 173-ФЗ)
- подп. «а», «б» п. 6, подп. «а» п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ
- подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ
- ч. 2, 3 ст. 14 Закона N 173-ФЗ; Информация Росфиннадзора от 07.08.2014
- ч. 2 ст. 14 Закона N 173-ФЗ
- ч. 1 ст. 15.25, ч. 1 ст. 23.60 КоАП РФ; пп. 1, 5.2 Положения, утв. Постановлением Правительства от 04.02.2014 N 77
- п. 80 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ; п. 1 Положения, утв. Постановлением Правительства от 30.09.2004 N 506
- ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ; п. 14 Постановления Пленума ВС от 24.03.2005 N 5
- см., например, Постановления АС ВСО от 16.09.2014 N А69-3058/2013; 12 ААС от 09.02.2015 N 12АП-45/2015; 17 ААС от 29.09.2014 N 17АП-10867/2014-АКу; 20 ААС от 20.01.2015 N 20АП-7198/2014; 9 ААС от 06.02.2015 N 09АП-55300/2014
- ч. 2 ст. 5, ст. 6 Закона N 173-ФЗ
- ч. 1 ст. 13 Закона N 173-ФЗ
- ч. 6 ст. 4 Закона N 173-ФЗ
- статьи 11, 131, 136 ТК РФ
- ст. 142 ТК РФ
- см., например, Постановление 14 ААС от 02.02.2015 N А52-2556/2014
Впервые опубликовано в журнале «Главная книга» N07, 2015
Ближайшие бесплатные вебинары
- 23.08.2021
Дробление бизнеса 2021: законность, ошибки, ответственность - 25.08.2021
Пять способов взыскать долг: все о дебиторской задолженности - 26.08.2021
Обзор самых важных налоговых споров-2021. На что обратить внимание
Главное
Поправки в ТК РФ, принятые в этом году, решают вопрос выплат заработной платы и аналогичных ей сумм в валюте, в случае если и работник, и работодатель являются резидентами РФ, а получатель находится за пределами страны. Теперь подобную операцию можно провести через счет, открытый в российском банке.
Прочих категорий резидентов и нерезидентов нововведения не коснулись: в трудовых отношениях по схеме «резидент-резидент» на территории России валютные выплаты под запретом. Если же хотя бы одна из сторон трудовых отношений является нерезидентом, проблем в выплатах, согласно законодательству, не возникает.